9 de out de 2017

Quando se fala em práticas anticorrupção, o que nos vem primeiramente à cabeça são governantes corruptos que assolam nosso país, porém, embora seja dada muita atenção a esse quesito, uma série de outras leis anticorrupção se aplicam a empresas nacionais e multinacionais.

Por exemplo, os chamados países do “BRIC” – Brasil, Rússia, Índia e China – começaram a tomar medidas iniciais para impor leis mais rigorosas contra a corrupção.

Enquanto isso, 40 países assinaram a Convenção Anti-Suborno da OCDE, que exige a criminalização do suborno de funcionários públicos estrangeiros e prescreve medidas para a implementação da legislação nacional.

Projetar um programa eficaz de conformidade anticorrupção que atenda aos requisitos de várias jurisdições diferentes parece ser uma tarefa assustadora. As empresas multinacionais devem tomar nota do amplo consenso global que se desenvolveu em torno do que os governos e as organizações internacionais esperam dos programas corporativos de conformidade anticorrupção. Embora não haja um programa de tamanho único – e uma empresa deve ter em mente as leis locais aplicáveis ​​- este padrão global é uma novidade bem-vinda.

O ponto de partida mais apropriado pode ser o “Guia de boas práticas para as empresas”, publicado pelo Grupo de Trabalho da Organização para a Cooperação e Desenvolvimento Econômico sobre Suborno em Transações Comerciais Internacionais (o “Guia da OCDE”).

Muitos países ao redor do mundo, pelo menos, concordaram implicitamente com essas diretrizes. As autoridades nacionais do Reino Unido, Canadá, Brasil, Japão e da África do Sul incentivaram muitas das mesmas boas práticas, e o Banco Mundial, a Câmara de Comércio Internacional e a Transparência Internacional também as recomendaram.

Em muitos países, a luta contra a corrupção parece ser uma batalha impossível, especialmente para empresas de médio porte com recursos limitados. Embora exista um amplo consenso mundial de que a corrupção suprime a concorrência e a inovação, dificultando assim o empreendedorismo e as oportunidades de crescimento econômico, contrariá-la apresenta um desafio formidável. Em muitos casos, as regras e regulamentos anticorrupção podem ser fracas ou implementadas de forma desigual, os passos conduzidos pelo governo para combater a corrupção continuam insuficientes ou ineficazes, e os subornos são uma parte amplamente aceita de fazer negócios.

No mundo globalizado de hoje, onde cadeias de valor internacionais se estendem através das fronteiras e continentes, a conformidade anticorrupção proporciona uma vantagem competitiva vital. As empresas éticas tendem a ter maiores avaliações, são mais atraentes para potenciais investidores e funcionários, e são mais propensas a se comprometerem com acordos de longo prazo com seus parceiros de negócios. Cada vez mais, as empresas devem assegurar não apenas a integridade de suas próprias operações, mas também a conduta de seus fornecedores, distribuidores e agentes, onde quer que estejam. A evidência disso vem de processos de alto nível de empresas multinacionais que não são apenas sujeitas a multas significativas, mas que também perdem risco de valor e reputação.

Conhecer padrões tão elevados pode ser um desafio para todas as empresas, mas especialmente para empresas de médio porte em mercados emergentes e fronteiriços, onde a corrupção continua generalizada. No entanto, esses desafios também proporcionam uma oportunidade significativa para as empresas como um compromisso claro com a integridade e as medidas demonstráveis ​​tomadas para a conformidade anticorrupção são ferramentas poderosas para queimar uma marca ou atrair novos parceiros de negócios.

Práticas Anticorrupção: A Nova Norma Global

Com a globalização ampliando as cadeias de valor através das fronteiras internacionais, restrições legais de peso e a perspectiva de multas significativas aumentaram a preocupação das empresas multinacionais sobre a potencial corrupção cometida por seus parceiros comerciais locais. As empresas locais capazes de provar que cumprem regras de Compliance com seriedade têm uma chance muito maior de se engajar em um relacionamento comercial confiável a longo prazo com possíveis parceiros.

Os Estados Unidos, o Canadá, o Reino Unido e o Brasil foram os primeiros a promulgar leis nacionais com aplicabilidade extraterritorial para a corrupção – Lei de Práticas de Corrupção Externa dos EUA (FCPA) em 1977, Lei de Corrupção de Funcionários Públicos Estrangeiros (CFPOA) em 1999, a Lei de Suborno do Reino Unido em 2010 e a Lei de Empresas Limpas do Brasil em 2014.

Por que o Compliance é importante para empresas?

Devido ao crescente alcance global das políticas anticorrupção, as empresas locais devem entender melhor o cumprimento e criar proativamente programas eficazes de proteção contra a corrupção dentro de suas operações. O compliance é um conceito amplo que, no contexto das empresas, se refere ao cumprimento de várias leis, regulamentos, regras e padrões nacionais e internacionais em várias áreas-chave, incluindo a corrupção. O cumprimento ultrapassa o que é exigido por lei porque é uma expressão da cultura ética de uma empresa – um conjunto de atitudes, valores, metas e práticas compartilhadas que encorajam o comportamento ético em busca dos objetivos de uma empresa. Portanto, o compliance significa traduzir padrões e princípios anticorrupção globais, bem como leis nacionais para a prática local.

Além do quadro mais amplo de leis e princípios internacionais, praticamente todos os países têm legislação nacional que – embora variando – criminaliza as práticas corruptas. Conforme definido pela Transparência Internacional, o suborno é “oferecer, prometer, dar, aceitar ou solicitar uma vantagem como incentivo a uma ação ilegal ou a uma violação da confiança”. Suborno de funcionários públicos, é ainda definido como “a oferta, promessa ou presente de uma vantagem pecuniária ou outra, seja feita diretamente ou através de intermediários, para que uma pessoa que ocupe um cargo público para que essa pessoa cometa um ato ou se abstenha de atuar em relação com o desempenho de funções oficiais “.

À medida que essas definições ilustram, a essência do suborno se resume a uma empresa que oferece alguma forma de benefício para um funcionário público ou outra empresa para obter uma vantagem.

A Razão Empresarial para Combater a Corrupção

Além de considerações éticas, há um forte argumento comercial para adotar práticas compliance e combater a corrupção, especialmente em mercados emergentes, onde pode ser mais difícil que empresas localizadas em países onde o suborno e outras formas de corrupção são desenfreadas, consigam benefícios significativos para se envolver com outras empresas e até mesmo países considerados mais seguros e confiáveis. Ou seja, em um país com altos níveis de corrupção, o mercado entende que as empresas desse país estarão mais inclinadas a ações corruptas, e por isso são menos confiáveis.

Ao optar por se engajar em práticas compliance, as empresas poderão experimentar uma redução nos custos de fazer negócios, atrairão investimentos tornando-se a escolha preferida de clientes eticamente preocupados e podem se qualificar para sanções legais reduzidas em jurisdições como os EUA e a Itália. Por outro lado, optar por não se envolver pode resultar em exclusão dos processos de licitação, buscas mais rígidas por talentos na contratação de novos funcionários, censura regulatória e danos à reputação, marca e compartilhamento de uma empresa. Em caso de descoberta de corrupção, a punição inclui ações judiciais com potencial para prisão.

Em suma, as empresas com políticas compliance desfrutam de um acesso mais fácil ao crédito e de uma melhor imagem aos olhos de potenciais parceiros. Outro dividendo é que as medidas compliance resultam em melhor gerenciamento geral porque as empresas não toleram padrões duplos, decisões comerciais opacas e comportamentos de risco dos funcionários. Finalmente, em um mercado emergente competitivo onde as multinacionais possuem uma ampla escolha de potenciais parceiros de negócios, as empresas de médio porte com compromissos claros em matéria de corrupção se destacam imediatamente dos concorrentes.

Projetando e implementando um programa de Compliance em empresas

Não há uma solução única para projetar um programa de compliance, pois esse precisa ser baseado em fatores que levem em conta os riscos empresariais exclusivos de cada empresa, seu tamanho, etc. Para empresas menores, uma replicação direta e muitas vezes cara, dos sistemas de compliance das grandes empresas não são viáveis ​​ou necessárias. No entanto, todo programa de compliance robusto deve incorporar os seguintes elementos para prevenir, detectar e efetivamente remediar violações:

  • Avaliação de risco;
  • Padrões de conduta/políticas e procedimentos;
  • Supervisão, compromisso e recursos de conformidade;
  • Educação e treinamento;
  • Monitoramento e auditoria;
  • Relatar e investigar;
  • Aplicação, disciplina e incentivos;
  • Resposta, prevenção e melhoria.

Esses elementos são descritos abaixo:

Avaliação e Gestão de Riscos

Por definição, um risco de corrupção é qualquer processo ou cenário em que a oportunidade de corrupção possa surgir. É crucial que uma empresa entenda perfeitamente a gama de riscos associados às suas operações e ao meio ambiente envolvente. Se uma avaliação de risco de ética e conformidade é conduzida como um procedimento autônomo ou como parte de um processo maior de Gestão de Risco Empresarial, ela suporta o principal objetivo de entender o próprio perfil de risco de corrupção da empresa e o da indústria. Um robusto programa de compliance anticorrupção exige uma avaliação exaustiva dos riscos e uma gestão eficaz dos mesmos.

As empresas devem identificar os riscos para cada área funcional principal da organização (por exemplo, aquisição, distribuição, vendas) com uma avaliação da extensão desses riscos em cada área e a probabilidade de ocorrência de riscos. Em seguida, uma empresa deve identificar potenciais respostas a esses riscos e, através desse processo, determinar a melhor resposta, incluindo o desenvolvimento de medidas de gerenciamento de risco. Essas medidas são explicitamente documentadas dentro de um plano de gerenciamento de risco a ser implementado, revisado e avaliado periodicamente. Isso deve ser feito semestralmente ou anualmente.

Políticas e procedimentos

As políticas e os procedimentos de uma empresa ajudam a transmitir clara e consistentemente aos funcionários o compromisso da organização com o cumprimento da luta contra a corrupção. Eles são destinados a ajudar todos a entender como eles deveriam agir, explicando as regras para avaliação, responsabilidade e disciplina. O documento de base para todas as políticas e procedimentos é o código de conduta de uma empresa, a expressão máxima dos valores da empresa.

Infraestrutura de conformidade

A fim de cumprir as práticas de compliance anticorrupção – e todas as outras funções principais de governança – o conselho de administração ou o órgão de administração e o CEO de uma empresa precisam seguir os princípios da boa governança corporativa. Conforme estabelecido nos Princípios de Governança Corporativa da OCDE, um quadro efetivo de governança corporativa inclui a ênfase nos direitos dos acionistas e nas principais funções de propriedade, o tratamento equitativo dos acionistas, o papel das partes interessadas na governança corporativa, divulgação e transparência e as responsabilidades do quadro. Além das políticas e procedimentos, o conselho de administração ou órgão de administração equivalente é responsável por aprovar a estrutura de gerenciamento de alto nível, incluindo a infraestrutura de conformidade adequada dentro da empresa.

Em termos de estrutura de relatórios, é uma prática recomendada para um Diretor de Diretor de Ética e Compliance se reportar diretamente ao conselho, mantendo assim um grau de independência do gerenciamento da empresa. Os relatórios regulares – realizados de preferência não menos de quatro vezes por ano – devem incluir uma apresentação e discussão dos objetivos do programa de compliance da empresa, destacar os principais desenvolvimentos relacionados à implementação de diferentes políticas de conformidade e abordar quaisquer casos de falta de conduta. O tamanho e a complexidade da estrutura de ética e conformidade dependerão necessariamente do tamanho da empresa e dos riscos identificados.

Educação e treinamento

A educação e a formação são elementos cruciais de qualquer programa de compliance e um meio importante de comunicar as leis aplicáveis, a ética da empresa e as políticas, procedimentos e recursos de conformidade para a administração, o pessoal e o conselho. O principal desafio é evitar jargões legais ou palestras sem sentido e, ao invés disso, tornar a informação acessível e prática para tarefas diárias. Para aumentar o engajamento e a apropriação das políticas da empresa e uma cultura ética mais ampla, os funcionários devem ver o treinamento de ética e compliance como algo diretamente relevante para seu trabalho.

Monitoramento e auditoria

O monitoramento e a auditoria visam assegurar que o programa de ética e conformidade esteja realmente funcionando. O monitoramento é uma avaliação contínua e constante do desempenho do sistema de controle interno ao longo do tempo com o objetivo de melhoria contínua e inclui processos usados ​​para identificar bandeiras vermelhas que exigem avaliação detalhada. A auditoria é um subconjunto de monitoramento focado em áreas identificadas como de alto risco através da avaliação e monitoramento de riscos. Essas práticas fornecem uma garantia independente de conformidade visando a detecção, análise, correção e remediação de deficiências de conformidade.

Relatórios e investigação

Uma das funções mais importantes do responsável pelas práticas Compliance é a criação de um sistema de relatórios e pesquisa de toda a empresa que permita aos funcionários fazer perguntas específicas de conformidade, compartilhar preocupações e denunciar violações de maneira confidencial. Esse sistema deve ser consistente com a legislação nacional, especialmente as leis de privacidade de dados. Informar um engano fora dos canais normais de supervisão é conhecido como denúncia – um termo que nem sempre se traduz bem em outras línguas e pode ser percebido negativamente. Assim, é importante que a cultura de uma empresa enfatize que relatórios das políticas da empresa – incluindo os de corrupção – são um ato de lealdade à empresa e uma forma de manter seus valores.

Execução, Disciplina e Incentivos

Um espectro de ações e consequências disciplinares deve ser claramente enunciado nas políticas e procedimentos de uma empresa. Quanto à disciplina, os programas de conformidade devem enfatizar antes que a punição se encaixa na escritura. Pequenas transgressões, por exemplo, podem ser tratadas verbalmente pelo supervisor do empregado, com a disciplina cada vez mais severa se o comportamento persistir. Por outro lado, uma ofensa grave, como a fraude ou um esquema de suborno maciço, pode justificar a rescisão imediata, para enviar um sinal sobre futuras infrações potenciais. Crucialmente, a execução e a disciplina devem ser aplicadas de forma justa e consistente. O mesmo padrão deve ser aplicável a todos dentro de uma organização – sem tratamento especial, independentemente da classificação ou posição.

Para garantir que as ações disciplinares sejam verdadeiramente o último recurso, os incentivos podem encorajar todos na companhia a se comportar de maneira ética e seguir políticas e procedimentos. Exemplos de incentivos incluem elogiar a liderança ética, recompensar as melhorias no programa de compliance, agregar metas em torno da ética e conformidade com o processo anual de revisão do desempenho ou celebrar um dia ou uma semana de compliance.

Resposta, Prevenção e Melhoria

Após a descoberta, a investigação e a disciplina adequada das partes envolvidas em uma violação, a resposta da empresa às violações e a implementação de medidas preventivas para evitar a repetição das mesmas violações no futuro são cruciais para um programa efetivo de compliance. O objetivo é uma melhoria constante: focado não apenas em resolver problemas imediatos, mas também em abordar as causas subjacentes.

Transição para uma empresa limpa

Comprometer e implementar um programa de compliance muitas vezes exige grandes mudanças no funcionamento de uma empresa e a mudança do status quo nunca é fácil. Dado o imenso desafio que a mudança de práticas enraizadas pode causar dentro de uma empresa e em seu relacionamento com clientes, funcionários do governo e outras partes interessadas, é aconselhável seguir uma abordagem passo a passo.

Ao combater a corrupção, as empresas de todos os tamanhos poderão contar com bons cidadãos corporativos e fazer a diferença nas perspectivas de desenvolvimento econômico de seus países. As empresas que se transformam em empresas limpas melhoram o meio ambiente para a realização de negócios, promovem a concorrência livre e aberta, incentivam a inovação, fortalecem a sociedade com base na integridade e criam uma plataforma mais sustentável para o crescimento futuro.